Криптовалюты на американском рынке: пути к законности (часть 2)

В продолжение предыдущей статьи об особенностях регулирования криптовалюты в США мы рассмотрим важные аспекты законопроектов, в частности, регулирование ценных бумаг, криптобирж, майнинга и особенностей продажи криптоактивов.

Особенности регулирования продаж криптовалюты в США

Если выполняются определенные условия, то операции с криптовалютой могут подпадать под специальное регулирование. Например, если

1. продажа криптовалюты классифицируется как продажа ценной бумаги согласно законодательству штата или федеральным законам; или
2. продажа криптовалюты рассматривается как денежный перевод согласно законам штата или приводит к классификации участвующей стороны как предприятия, предоставляющего услуги денежных средств согласно федеральным законам.

Продажа криптовалюты может быть подвергнута контролю Комиссии по ценным бумагам и биржам США (SEC) и/или Комиссии по торговле товарными фьючерсами (CFTC). К такому регулированию также могут относиться фьючерсы, опционы, свопы и другие деривативные контракты, которые зависят от цен криптоактивов, рассматриваемых как товары.

Закон о ценных бумагах

Одним из ключевых аспектов при выпуске или последующей продаже любых цифровых активов, включая криптовалюты, в США, является вопрос о том, может ли такой актив быть квалифицирован как ценная бумага. Этот вопрос возникает из-за возможности классификации криптовалюты как «контракта на инвестирование», то есть ситуации, когда инвесторы вкладывают деньги в общий проект с ожиданием получения прибыли от деятельности других участников. В подобных случаях такие контракты могут рассматриваться как ценные бумаги.

В случае, если криптовалюта признается ценной бумагой, это подразумевает, что она будет подвергаться регулированию Комиссией по ценным бумагам и биржам (U.S. Securities and Exchange Commission, SEC). Это также означает, что её эмитенты и участники будут обязаны соблюдать соответствующие требования, предъявляемые к ценным бумагам в рамках действующего законодательства.

Для того чтобы эмитент имел право продавать цифровой актив в качестве ценной бумаги, необходимо его зарегистрировать в Комиссии по ценным бумагам и биржам. Если регистрация не произведена, эмитент может осуществлять продажу только с использованием освобождения от требований регистрации. Это ограничение подразумевает, что цифровой актив может быть приобретен только аккредитованными инвесторами, что ограничивает доступ к инвестированию.

Очень часто вопрос о классификации цифрового актива становится предметом судебных разбирательств. В таких случаях надзорные органы (Комиссия по ценным бумагам) и суды анализируют не только форму сделки, но и ее содержание. Это означает, что решение не принимается исключительно на основе формальных аспектов, но и учитывает характеристики и цели сделки.

Например, нашумевшая в 2019 году жалоба SEC в адрес Telegram. Компания обвинялась в том, что собрала 1,7 миллиарда долларов на продаже 2,9 миллиарда токенов GRAMS (собственной криптовалюты компании) для финансирования своей деятельности. Планировалось, что токенами GRAMS пользователи мессенджера смогут оплачивать товары и услуги внутри экосистемы. Регулятор квалифицировал такие токены как ценные бумаги, незарегистрированные соответствующим образом. На начальных этапах разбирательства суд вынес предварительный запрет на продажу токенов GRAMS. В ответ на это, компания Telegram отказалась от своего плана выпуска токенов и согласилась выплатить 1,2 миллиарда долларов инвесторам, а также уплатить гражданский штраф в размере 18,5 миллионов долларов.

В 2017 году компания Kik Interactive Inc. осуществила незарегистрированное предложение цифровых токенов «Kik». SEC рассматривала это предложение как нарушение американских законов о ценных бумагах. Суд снова поддержал регулятора, решив, что продажи токенов «Kik» представляют собой инвестиционные контракты и, следовательно, являются ценными бумагами. Даже то обстоятельство, что продажи токенов «Kik» были проведены только для аккредитованных инвесторов, не смогло повлиять на исход дела, так как частные и публичные продажи были объединены в одно предложение, что вывело их из категории освобождения от регистрации. Это привело к тому, что компания «Kik» была вынуждена уплатить штраф в размере 5 миллионов долларов.

В настоящее время находятся на рассмотрении судебные процессы в отношении компании Ripple Labs, Inc. Этот иск также связан с незарегистрированным предложением цифровой монеты (XRP), которая может быть признана ценной бумагой. Вслед за появлением информации об этом деле множество крупных криптобирж, включая Coinbase, временно приостановили торговлю монетой, ожидая окончательного решения суда.

Судебные разбирательства значительно усложняют процедуры выпуска криптовалют с участием американских лиц. В итоге, множество эмитентов принимают решение исключить американских граждан из своих токенов или ограничить продажи только для неамериканских лиц, чтобы избежать потенциальных правовых сложностей.

Регулирование криптобирж

В последнее время регуляторы как на федеральном уровне, так и на уровне штатов, уделяют все больше внимания биржам и другим организациям, предоставляющим процентные ставки на счета в криптовалютах. Например, штат Нью-Джерси и несколько других штатов вынесли приказы о прекращении деятельности известной криптовалютной биржи BlockFi. Это связано с тем, что биржа нарушала требования о регистрации и не предоставляла инвесторам важную информацию о потенциальных рисках, связанных с ее криптокредитными продуктами.

В связи с этим необходимо отметить два других аспекта для криптовалют, которые признаны ценными бумагами:

1. необходимость лицензии брокера-дилера от SEC и членства в Financial Industry Regulatory Authority (FINRA) для осуществления продажи ценных бумаг или действия в качестве рыночного игрока или посредника по продаже активов;
2. возможность торговли активом только на лицензированной бирже ценных бумаг или альтернативной торговой системе, разрешенной регулятором. Несмотря на то, что несколько бирж уже получили соответствующие разрешения, до сих пор на этих платформах активно торгуются только несколько токенов, которые являются ценными бумагами.

Одновременно прилагаются усилия по согласованию законов о ценных бумагах с технологией блокчейн. Регулятором предложен ряд поправок к Закону о биржах, которые призваны смягчить критерии для квалификации компании в качестве биржи и потенциально могут иметь благоприятные последствия для регулирования децентрализованных финансовых услуг (DeFi).

Закон о товарных биржах

Ряд криптоактивов в США могут рассматриваться как товары. В этом случае они подпадают под компетенцию Комиссии по торговле товарными фьючерсами (Commodity Futures Trading Commission, CFTC). Это означает, что регулятор будет заниматься наблюдением за торговлей этими активами и обеспечивать прозрачность и справедливость на рынке. Как пример, следует упомянуть об обвинениях, выдвинутых CFTC против компании Coinbase Inc. — оператора электронной платформы для обмена цифровых активов. В рамках этих обвинений было заявлено о том, что компания предоставляла ложные, вводящие в заблуждение и неточные отчеты о сделках с цифровыми активами на платформах электронной торговли, которыми она управляла.

Можно заметить, что между SEC и CFTC нарастает напряженная конкуренция относительно вопроса о том, какое из этих агентств следует заниматься регулированием цифровых активов. Такая ситуация негативно сказывается на устойчивом развитии рынка криптоактивов, создавая неуверенность как для эмитентов, так и для бирж, а также потенциальных инвесторов.

Финансовые преступления и криптовалюты: регулирование денежных переводов

Важно отметить, что определенные операции с криптовалютами в США могут быть рассматриваемыми как действия, связанные с переводом денежных средств. В таких случаях эти операции подпадают под законодательство о банковской тайне и под надзор специализированного подразделения Министерства финансов США, которое занимается противодействием финансовым преступлениям, антиманипуляционным правилам и борьбой с финансированием терроризма — Financial Crimes Enforcement Network, или FinCEN.

В частности, согласно рекомендациям FinCEN, услугами денежных переводов могут быть признаны следующие действия:

1. обмен виртуальной валюты;
2. управление централизованным репозитарием виртуальной валюты с правом выпуска и погашения такой валюты.

Также FinCEN относит к лицам, осуществляющим дененежные переводы, лица, которые (1) принимают и передают конвертируемую виртуальную валюту или (2) покупают или продают конвертируемую виртуальную валюту на любых основаниях.

Организации, которые осуществляют переводы денежных средств, включая сферу криптовалют, обязаны проводить всестороннюю оценку рисков, связанных с легализацией незаконно полученных средств. Для этого они должны разрабатывать внутренние стратегии и стандарты, которые позволят им противостоять подобным рискам. Кроме того, такие компании должны назначить ответственное лицо, занимающееся обеспечением соблюдения антиотмывочного законодательства, и регулярно обучать свой персонал, а также проводить постоянный мониторинг ситуации.

Вопрос о том, какие действия с криптовалютами точно считаются услугами денежных переводов, до сих пор остается неоднозначным. Например, идут споры о том, должны ли эмитенты ICO фактически регистрироваться в FinCEN как провайдеры денежных переводов. Эта неясность усугубляется разнообразием законов отдельных штатов, которые имеют различные подходы к этому вопросу. Во избежание необходимости получать множество лицензий на уровне различных штатов, существует решение — создание специализированной компании с ограниченной ответственностью в определенных штатах, как, например, в Нью-Йорке, Неваде или Вайоминге. Такая компания может быть освобождена от множества законов и требований, связанных с денежными переводами, что предоставляет ей более широкие возможности в сфере управления криптовалютами.

Законодательство, направленное на борьбу с отмыванием денег, полученных преступным путем, сталкивается с дополнительной проблемой — быстрым расцветом децентрализованных финансовых инструментов (DeFi). DeFi представляет собой децентрализованную версию различных традиционных финансовых механизмов, с акцентом на обмен активами, предоставление и получение кредитов, а также создание синтетических активов.

Проблема обеспечения соблюдения антиотмывочного законодательства в отношении децентрализованных платформ, например, биржи Uniswap, остается сложной. По причине своей открытой технической структуры, Uniswap не предусматривает процесса верификации личности клиентов. Более того, обход антиотмывочных законов стал одной из ключевых ценностей в сообществе криптовалюты.

В 2021 году стало известно о начале расследования деятельности Uniswap Labs и его протокола, проводимого Комиссией по ценным бумагам и биржам (SEC). Результаты данного расследования могут оказать значительное воздействие на будущее развитие подобных децентрализованных платформ и криптобирж в США.

Санкционный мониторинг

Еще одним вызовом компаниям, осуществляющим операции с криптовалютами в США, является необходимость соблюдения санкций, вводимых Управлением по иностранным активам Министерства финансов США (U.S. Department of the Treasury's Office of Foreign Assets Control, OFAC).

Например, следует иметь в виду, что всем гражданам США, независимо от того, где они находятся, запрещено вести деловую активность с иностранными гражданами, находящимися в специальном списке OFAC (Specially Designated Nationals and Blocked Entities List), который регулярно пополняется.

Более того, американские граждане и компании обязаны замораживать активы лиц и компаний, участвующих в операциях со странами, против которых США введены экономические санкции и лицами, действующими в качестве агентов таких стран.

Нарушение требования OFAC может привести к крупным штрафам и даже уголовному преследованию. Одним из примеров является внесение в специальный список OFAC популярного криптовалютного «миксера» Tornado Cash, который, по мнению OFAC помогал в отмывании более чем на 455 миллионов долларов цифровой валюты, украденной у протокола Ronin Bridge от Axie Infinity хакерской организацией, аффилированной с Северной Кореей, группой Lazarus.

Майнинг криптовалют и охрана окружающей среды

Развитие криптовалют и популярных блокчейн-приложений привлекло внимание не только американских финансовых регуляторов, но и экологических и энергетических экспертов. США сегодня олицетворяют более трети всей мировой вычислительной мощности, используемой для майнинга Биткоина. Этот факт стимулирует обсуждение этичности внутренних майнеров и их влияние на окружающую среду.

В начале 2022 года Подкомитет по надзору и расследованиям Комитета по энергетике и коммерции Палаты представителей США провел слушания, нацеленные на изучение внешних последствий крипто-майнинга. Свидетельством их внимания к этой проблеме служит название самих слушаний: «Очистка криптовалют: Энергетические аспекты блокчейнов».

Под эгидой федерального правительства происходит анализ жизнеспособности национального крипто-майнинга, а в ряды экологического надзора вступают отдельные штаты. Примером служит инициатива штата Нью-Йорк о введении двухлетнего моратория на майнинг криптовалют. В этом встречном движении и инноваций, и законов, открываются новые горизонты для ответственного развития криптовалютного мира.

Криптовалюты в США: в мире законов и возможностей

Сегодня американские законодатели и регуляторы стремятся найти баланс между инновациями, развитием криптовалют и блокчейн-технологии с одной стороны и необходимостью урегулирования этой сферы и защиты пользователей — с другой. Так, например, в штате Аризона впервые была создана «регуляторная песочница» для поддержки развития новых развивающихся отраслей, таких как финтех, блокчейн и криптовалюты. В рамках проекта планируется регуляторное облегчение для инноваторов в этих секторах, желающих внедрить новые продукты на рынке штата. Компании смогут протестировать свои продукты в течение до двух лет и обслуживать до 10 000 клиентов, прежде чем возникнет обязанность получать формальную лицензию. Подобные программы также создаются и в других штатах.

Вопросы, поднятые в данной статье, лишь малая часть широкой гаммы вызовов и возможностей, стоящих перед миром криптовалют в США.

Очевидно, что тесное взаимодействие с регуляторами и стремление к экономической и экологической ответственности уже сейчас влияют на судьбу криптовалют. Процессы регулирования и легализации становятся неотъемлемой частью этой индустрии, подталкивая к новым инвестиционным горизонтам и технологическим вершинам. Эти шаги отражают не только стремление к устойчивому развитию, но и готовность криптовалютного сообщества работать рука об руку с властями, стремясь к общей цели — созданию более открытого, инклюзивного и справедливого финансового мира.